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赴美生子到底合不合法?

2017.5.11 美國 攻略

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移民評估 專家解惑

  赴美生子,近年來越來越火熱,但赴美生子到底合不合法呢?中美兩國存著巨大的語言、文化和制度的差異,中國父母在這一場艱辛的生育之旅中一定會碰到法律問題。稍有處理不當,就可能招致嚴重的損失,危害切身權益。



  美國是以規則立國的法治國家,中國父母只有掌握相關的法律知識,才能保護自己和孩子的權益。洛杉矶張大欽律師事務所願結合法律規定和實踐,來解答一些和赴美生子相關的最常見問題:


  1. 赴美生子,孩子的身份問題


  美國主要采用出生地主義原則確定初生嬰兒的國籍。根據 1868 年憲法第 14 條修正案:“所有在美國出生或在美國歸化,並受美國司法管轄的人,都是美國公民以及其所居住州的居民,任何州都不能制定或執行任何削弱美國公民權利或豁免權的法律。”也就是在美國出生的孩子享有“出生公民權”,自然獲得美國國籍,而不管其父母的國籍、膚色和法律身份。


  美國是發達國家中唯一保持“出生公民權”的國家,本土出生的新生兒除了自動獲得美國國籍,也享有相應的待遇和福利,包括醫療保險、各類補助金、公民選舉權和被選舉權,


  kindergarten 到K12一共13年免費義務教育和大學低息助學金等。比綠卡持有人更優越的,這些“嬰兒”公民長到21周歲,便可以爲父母及兄弟姐妹申請移民美國


  2.赴美生子,其意圖有違反遊客身份嗎?B-2允許來美生子嗎?


  在法理和民事關系層面解讀,所謂的“法不禁止皆自由”。當前美國法律沒有明文禁止中國孕婦持旅遊簽證(B-2)在美生子,這是得到美國政府的普遍認同(例如美國駐法國使館和海關及邊境保護局網站上就有明確這點。另外,B-2簽證是頒發給赴美旅行娛樂的申請人,正如美國政府網站顯示的信息那樣,B-2包括“旅遊觀光”、“醫療”以及“ 其他聯誼、社交或服務性質的活動”。如果將中國孕婦申請B-2簽證來美生孩子解讀爲“醫療”或參加“服務性質的活動”,那就是順理成章的合法行爲,符合遊客的身份。


  既然美國沒有禁止來美生子,爲什麽美國使館經常拒簽孕婦呢?很多人對此表示不解。美國海外簽證官的對孕婦的拒簽,並不是基于赴美産子違反了美國的某一法律,而是因爲美國移民法賦予海外簽證官很大的事實裁量權,簽證官行使裁量權而拒絕簽證申請。根據INA法案214(b)條款,海外簽證官對簽證申請人進行嚴格的事實審查,首先一律假定申請人“有移民傾向”,然後由申請人自證沒有移民傾向。如果海外領事館的簽證官整體上認可申請人的主張和信用,且沒有移民傾向,就會頒發簽證;如果簽證官衡量申請人的整體情況,認爲申請不符合美國移民法和簽證目的,就會拒簽。盡管美國國務院有權審查簽證案例的判定情況,但其管轄範圍僅限于司法解釋,而不是裁定事實。海外簽證官對于所有簽證案例都有最終判定權。


  在實踐中,簽證官會對B2簽證申請人的情況作一個整體衡量,並不會簡單地因爲申請人懷孕了就拒簽。例如簽證官會考慮孕婦有沒有故意隱瞞本身到美國的真正動機,有沒有對簽證官說謊。如果存在這樣的行爲,簽證官就認爲申請人缺乏誠信而拒簽。又如,當孕婦如實反映赴美生子的目的,簽證官會考慮申請人是否會濫用美國的醫療福利制度,是否有足夠的財政能力支付其所有支出。如果簽證官存有疑慮,也會拒簽申請。總之,簽證官會從整體上衡量,對簽證申請作出一個最終的判斷。


  3. 美國海關有權僅僅因爲“懷孕了”就拒絕遊客入境嗎?海關有權檢查一個外國孕婦的身體嗎?有沒有隱私權和dueprocess 的問題?


  赴美産子父母拿到美國旅行簽證,並不表示可以萬事大吉、高枕無憂。入境美國,海關及邊境保護官員還是有可能查問他們,甚至拒絕入境。正如海外簽證官一樣,美國海關和邊境保護局官員有很大的權力,他們既能決定旅客是否能夠入境,又能決定旅客入境逗留的期限。


  美國聯邦海關及邊境保護局的發言人克魯茲(Jaime Cruiz)指出,美國沒有特別的法律或者條例,僅僅因爲婦女“懷孕了” 就拒絕遊客入境。美國移民法也沒有禁止赴美生子的相關規定。那些被遣返或者禁止入境的人是因爲沒有如實回答海關官員的問題,存在欺騙或詐欺等行爲。他進一步指出,如果赴美生子的孕婦被海關及邊境保護官員擋下,他們會詢問孕婦是否自行支付醫院的費用、如何支付費用、在哪裏居住等問題。海關會檢查入境者的護照是否過期,是否有合法的理由進入美國等。


  美國憲法第五修正案規定:(聯邦政府)“未經正當法律程序,不得剝奪任何人的生命、自由或財産”;第十四修正案第二款規定:“任何州,未經正當法律程序不得剝奪任何人的生命、自由或財産”,以正當法律程序限制地方各州。自1965年格瑞斯沃德案中,聯邦最高法院就確定隱私權是受正當法律程序保護的基本權利,並適用嚴格審查標准。官員未經同意檢查孕婦的身體行爲,毫無疑問已經觸及孕婦的隱私權,本應受到憲法保護。


  同時,美國憲法很少把外國人地國籍作爲享有正當性程序權利的一個條件,也就是美國政府一般會給予外籍合法入境者(甚至非法居留者)一個公平的機會以糾正或反駁政府的不當行爲,保護外國人的憲法權益。


  但實踐上,美國憲法只適用于美國國土。根據美國聯邦法院的判例,進入美國國土的外國人才賦予憲法的正當程序權利;沒有進入美國領土的外國人,並不能享有該權利。爲此,當孕婦被官員擋在海關,法律意義上並沒有進入美國國土,不受憲法的正當性程序保護。


  4. 海關通常會以什麽理由拒絕孕婦入境呢?


  美國海關及邊境保護局每年會拒絕上萬人進入美國。拒絕外國人進入美國的原因包括:不正當的旅行文件、受法律禁止的行爲或者意圖、不符合免簽項目的旅行、走私禁止物品、有犯罪行爲或曆史、違反移民法等。其中違反移民法包括:逾期拘留、嘗試使用假文件進入美國、涉及國家安全問題等。


  在實踐中,孕婦進入美國海關的時候要特別注意:第一,要誠實回答官員的問話。第二,要准備好充分的財務證明,以備查問。美國官員和民衆特別擔心海外孕婦濫用美國的醫療服務,認爲海外孕婦沒有繳納任何稅費,就不應該享受美國的福利。但是如果孕婦能夠提供如何支付醫療費用的證據,就能夠解開海關執法人員的質疑和顧慮,順利入境美國。


  5. 美國有可能修改憲法禁止孕婦入境嗎?有可能區別對待外國人在美國所生孩子嗎?


  雖然美國部分民衆對海外孕婦赴美生子不滿,個別的共和黨人也試圖推動國會修憲,禁止孕婦入境美國、區別對待國內外孕婦或者取消“出生公民權” ,但我們並不認爲美國會爲此修憲。


  (1)美國修憲的門檻高,操作難度大。美國憲法賦予人民“出生公民權”,只有通過新的憲法修正案才能改變或者取消該項權利。這需要2/3以上國會議員和3/4的州的表決支持才可能通過。作爲少數黨的共和黨人在國會推動這項修憲案,只是爲了取悅保守派選民而采取的政治策略,並不具備太多操作空間。事實上從1993年內華達聯邦參議員Harry Reid,從1996年共和黨提案到2009年喬治亞中醫院Nathan


  Deal,國會一直就“出生公民權”存爭議,但從未實現修憲。


  (2) “出生公民權”是美國憲法精神的體現。自1868年“出生公民權”實施145年來,它已經成爲美國人權立國的基石,體現了美國平等與自由的價值觀。如果廢除 “出生公民權”或者禁止孕婦入境不僅僅遭受美國人民的反對,影響到美國自由、平等的國家形象,還會違反人民自由遷徙的權利,違背憲法的基本精神。


  (3)赴美産子帶給社會的影響富有爭議,並非完全有弊無利。例如大多數赴美産子的中國父母有比較好的經濟能力,除了自我承擔生孩子的醫務費,還大肆消費購物,生完後便迅速回國。不但沒有給美國社會帶來負擔,相反還給美國帶來經濟利益,促進經濟發展。


  雖然修憲不太可能,但修改聯邦《移民與國籍法》和各州法律還是可能的。 2010年,亞利桑那州的共和黨議員就曾試圖制定州立1070號法案,要求在該州出生的嬰兒父母中至少有一方在美有合法公民身份,才給嬰兒發出生證。雖然該法案最後未能正式生效,卻得到該州大多數議員的支持。同時,美國移民研究中心也提議修改現行聯邦《移民與國籍法》,希望可以減少生育旅行的“投機者”,建議在使領館簽證人員拒簽的原因中,添加一條“是否有意圖在美國分娩”的條款,以明確法律的灰色地帶。


  綜合而言,美國是個民主社會,國會立法要考慮到各方面利益團體的主張,在沒有統一意見、排除爭議前,不可能針對孕婦專門修憲。相反,政府更有可能調整簽證入境法律和政策,加大打擊以欺詐手段獲取簽證的力度。


  6. 在美國的屬地領土(五十州以外的領土,如關島,波多黎各)等地出生的小孩也會有美國公民身份嗎?有何不同?


  美國國土包括五十個州,華盛頓特區,還有薩摩亞,馬裏亞納,關島,波多黎各屬地。當孩子出生在美國國土,毫無疑問地取得憲法之下的“出生公民權”,自動擁有美國國籍。然而,並非所有擁有美國國籍的孩子就是美國公民。依據美國法律法律,在美國屬地薩摩亞和Swain的島(AS)兩個屬地出生的孩子是美國國民,擁有美國國籍,但並不會自動成爲美國公民。


  美國“國民national”和“公民citizen”的主要區別是在政治上。沒有公民身份的美國國民不能投票或者擔任公職,例如,他們不能競選美國總統。除了這點區別,他們在權利和福利方面基本一致。美國國民可以像公民一樣申請護照,注明“美國國籍”;他們可以移居任何到任何一州,自由教育、工作和生活,而不會受類似中國的戶口管理制度的限制。


  7. 孩子出生後,母親可以因爲孩子是美國公民就有理由來美國或居住美國嗎?


  根據美國移民法,美國公民滿21歲後才可以爲父母和兄弟姐妹申請綠卡。此前,公民“孩子”的父母不能利用孩子的公民身份在美國定居或工作。

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